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工傷認(rèn)定辦法

2014-03-04

為規(guī)范工傷認(rèn)定程序,依法進(jìn)行工傷認(rèn)定,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,根據(jù)有關(guān)規(guī)定,中華人民共和國勞動和社會保障部令第17號 《工傷認(rèn)定辦法》已于2003年9月18日經(jīng)勞動和社會保障部第5次部務(wù)會議通過,自2004年1月1日起施行。 2011年,中華人民共和國人力資源和社會保障部令第8號,新修訂的《工傷認(rèn)定辦法》已經(jīng)人力資源和社會保障部第56次部務(wù)會議通過并公布,自2011年1月1日起施行。勞動和社會保障部2003年9月23日頒布的《工傷認(rèn)定辦法》同時廢止。

目錄

1修訂信息編輯

第8號
新修訂的《工傷認(rèn)定辦法》已經(jīng)人力資源和社會保障部第56次部務(wù)會議通過,現(xiàn)予公布,自2011年1月1日起施行。勞動和社會保障部2003年9月23日頒布的《工傷認(rèn)定辦法》同時廢止。
2010年12月31日

2具體內(nèi)容編輯

工傷認(rèn)定辦法
第一條 為規(guī)范工傷認(rèn)定程序,依法進(jìn)行工傷認(rèn)定,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,根據(jù)《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定,制定本辦法。
第二條社會保險行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定按照本辦法執(zhí)行。
第三條 工傷認(rèn)定應(yīng)當(dāng)客觀公正、簡捷方便,認(rèn)定程序應(yīng)當(dāng)向社會公開。
第四條 職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報社會保險行政部門同意,申請時限可以適當(dāng)延長。
按照前款規(guī)定應(yīng)當(dāng)向省級社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請的,根據(jù)屬地原則應(yīng)當(dāng)向用人單位所在地設(shè)區(qū)的市級社會保險行政部門提出。
第五條 用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的,受傷害職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接按照本辦法第四條規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請。
第六條 提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)填寫《工傷認(rèn)定申請表》,并提交下列材料:
(一)勞動、聘用合同文本復(fù)印件或者與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實(shí)勞動關(guān)系)、人事關(guān)系的其他證明材料;
(二)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。
第七條 工傷認(rèn)定申請人提交的申請材料符合要求,屬于社會保險行政部門管轄范圍且在受理時限內(nèi)的,社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)受理。
第八條 社會保險行政部門收到工傷認(rèn)定申請后,應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)對申請人提交的材料進(jìn)行審核,材料完整的,作出受理或者不予受理的決定;材料不完整的,應(yīng)當(dāng)以書面形式一次性告知申請人需要補(bǔ)正的全部材料。社會保險行政部門收到申請人提交的全部補(bǔ)正材料后,應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定。
社會保險行政部門決定受理的,應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請受理決定書》;決定不予受理的,應(yīng)當(dāng)出具《工傷認(rèn)定申請不予受理決定書》。
第九條 社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后,可以根據(jù)需要對申請人提供的證據(jù)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。
第十條 社會保險行政部門進(jìn)行調(diào)查核實(shí),應(yīng)當(dāng)由兩名以上工作人員共同進(jìn)行,并出示執(zhí)行公務(wù)的證件。
第十一條 社會保險行政部門工作人員在工傷認(rèn)定中,可以進(jìn)行以下調(diào)查核實(shí)工作:
(一)根據(jù)工作需要,進(jìn)入有關(guān)單位和事故現(xiàn)場;
(二)依法查閱與工傷認(rèn)定有關(guān)的資料,詢問有關(guān)人員并作出調(diào)查筆錄;
(三)記錄、錄音、錄像和復(fù)制與工傷認(rèn)定有關(guān)的資料。調(diào)查核實(shí)工作的證據(jù)收集參照行政訴訟證據(jù)收集的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十二條 社會保險行政部門工作人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)時,有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。用人單位、工會組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)安排相關(guān)人員配合工作,據(jù)實(shí)提供情況和證明材料。
第十三條 社會保險行政部門在進(jìn)行工傷認(rèn)定時,對申請人提供的符合國家有關(guān)規(guī)定的職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書,不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書不符合國家規(guī)定的要求和格式的,社會保險行政部門可以要求出具證據(jù)部門重新提供。
第十四條 社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后,可以根據(jù)工作需要,委托其他統(tǒng)籌地區(qū)的社會保險行政部門或者相關(guān)部門進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。
第十五條 社會保險行政部門工作人員進(jìn)行調(diào)查核實(shí)時,應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
(一)保守有關(guān)單位商業(yè)秘密以及個人隱私;
(二)為提供情況的有關(guān)人員保密。
第十六條 社會保險行政部門工作人員與工傷認(rèn)定申請人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避。
第十七條 職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷,用人單位不認(rèn)為是工傷的,由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的,社會保險行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)或者調(diào)查取得的證據(jù),依法作出工傷認(rèn)定決定。
第十八條 社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定,出具《認(rèn)定工傷決定書》或者《不予認(rèn)定工傷決定書》。
第十九條 《認(rèn)定工傷決定書》應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)用人單位全稱;
(二)職工的姓名、性別、年齡、職業(yè)、身份證號碼;
(三)受傷害部位、事故時間和診斷時間或職業(yè)病名稱、受傷害經(jīng)過和核實(shí)情況、醫(yī)療救治的基本情況和診斷結(jié)論;
(四)認(rèn)定工傷或者視同工傷的依據(jù);
(五)不服認(rèn)定決定申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的部門和時限;
(六)作出認(rèn)定工傷或者視同工傷決定的時間。
《不予認(rèn)定工傷決定書》應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)用人單位全稱;
(二)職工的姓名、性別、年齡、職業(yè)、身份證號碼
(三)不予認(rèn)定工傷或者不視同工傷的依據(jù);
(四)不服認(rèn)定決定申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的部門和時限;
(五)作出不予認(rèn)定工傷或者不視同工傷決定的時間。
《認(rèn)定工傷決定書》和《不予認(rèn)定工傷決定書》應(yīng)當(dāng)加蓋社會保險行政部門工傷認(rèn)定專用印章。
第二十條 社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后,作出工傷認(rèn)定決定需要以司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門的結(jié)論為依據(jù)的,在司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門尚未作出結(jié)論期間,作出工傷認(rèn)定決定的時限中止,并書面通知申請人。
第二十一條 社會保險行政部門對于事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認(rèn)定申請,應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起15日內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定。
第二十二條 社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自工傷認(rèn)定決定作出之日起20日內(nèi),將《認(rèn)定工傷決定書》或者《不予認(rèn)定工傷決定書》送達(dá)受傷害職工(或者其近親屬)和用人單位,并抄送社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。
《認(rèn)定工傷決定書》和《不予認(rèn)定工傷決定書》的送達(dá)參照民事法律有關(guān)送達(dá)的規(guī)定執(zhí)行。
第二十三條 職工或者其近親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認(rèn)定決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
第二十四條 工傷認(rèn)定結(jié)束后,社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)將工傷認(rèn)定的有關(guān)資料保存50年。
第二十五條 用人單位拒不協(xié)助社會保險行政部門對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)的,由社會保險行政部門責(zé)令改正,處2000元以上2萬元以下的罰款。
第二十六條 本辦法中的《工傷認(rèn)定申請表》、《工傷認(rèn)定申請受理決定書》、《工傷認(rèn)定申請不予受理決定書》、《認(rèn)定工傷決定書》、《不予認(rèn)定工傷決定書》的樣式由國務(wù)院社會保險行政部門統(tǒng)一制定。
第二十七條 本辦法自2011年1月1日起施行。勞動和社會保障部2003年9月23日頒布的《工傷認(rèn)定辦法》同時廢止。
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工傷認(rèn)定有無一次性賠償
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步建立,農(nóng)民大量進(jìn)入城市從事勞動密集型行業(yè)工作,特別是煤礦企業(yè),目前從業(yè)人員基本上是農(nóng)民工。目前,煤礦每年的死亡人數(shù)接近6000人,基本上都是農(nóng)民工。農(nóng)民工死亡的賠償標(biāo)準(zhǔn)因各地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、地方的財政政策和企業(yè)的經(jīng)營狀況的不同而有所區(qū)別。為規(guī)范工傷認(rèn)定程序,依法進(jìn)行工傷認(rèn)定,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。2003年9月18日勞動和社會保障部頒布《工傷認(rèn)定辦法》、《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》、《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》,自2004年1月1日起施行。

3如何認(rèn)定編輯

《工傷認(rèn)定辦法》規(guī)定,職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。用人單位未在規(guī)定的期限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的,受傷害職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接按本辦法第三條規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請。
《規(guī)定》指出,工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)填寫《工傷認(rèn)定申請表》,并提交勞動合同文本復(fù)印件或其他建立勞動關(guān)系的有效證明;醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或者職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書)。
職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷,用人單位不認(rèn)為是工傷的,由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的,勞動保障行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)依法作出工傷認(rèn)定結(jié)論。勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定。認(rèn)定決定包括工傷或視同工傷的認(rèn)定決定和不屬于工傷或不視同工傷的認(rèn)定決定。
非法用工單位傷亡人員最高可獲16倍平均工資賠償金
明年起,非法用工單位傷亡人員一級傷殘的,可獲得16倍的單位所在地工傷保險統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工年平均工資的賠償金,賠償金由非法用工單位支付。
《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》指出,非法用工單位傷亡人員,是指在無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工,或者用人單位使用童工造成的傷殘、死亡童工?!掇k法》明確,非法用工單位必須向傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬給予一次性賠償。一次性賠償包括受到事故傷害或患職業(yè)病的職工或童工在治療期間的費(fèi)用和一次性賠償金,一次性賠償金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在受到事故傷害或患職業(yè)病的職工或童工死亡或者經(jīng)勞動能力鑒定后確定。勞動能力鑒定費(fèi)用由傷亡職工或者童工所在單位支付。職工或童工受到事故傷害或患職業(yè)病,在勞動能力鑒定之前進(jìn)行治療期間的生活費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)及所需的交通費(fèi)等費(fèi)用,按照《工傷保險條例》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和范圍,全部由傷殘職工或童工所在單位支付。
《辦法》說,一次性賠償金按以下標(biāo)準(zhǔn)支付:一級傷殘的為賠償基數(shù)的16倍,二級傷殘的為賠償基數(shù)的14倍,三級傷殘的為賠償基數(shù)的12倍,四級傷殘的為賠償基數(shù)的10倍,五級傷殘的為賠償基數(shù)的8倍,六級傷殘的為賠償基數(shù)的6倍,七級傷殘的為賠償基數(shù)的4倍,八級傷殘的為賠償基數(shù)的3倍,九級傷殘的為賠償基數(shù)的2倍,十級傷殘的為賠償基數(shù)的1倍。受到事故傷害或患職業(yè)病造成死亡的,按賠償基數(shù)的10倍支付一次性賠償金。

4賠償基數(shù)編輯

是指單位所在地工傷保險統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工年平均工資。
因工死亡職工供養(yǎng)親屬明年起可按規(guī)定申請撫恤金
根據(jù)《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》,明年起依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源的親屬,可按規(guī)定申請撫恤金。
《規(guī)定》指出,因工死亡職工供養(yǎng)親屬,是指該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹。子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女,其中,婚生子女、非婚生子女包括遺腹子女;父母,包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母;兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹?!兑?guī)定》明確,依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源,并有下列情形之一的,可按規(guī)定申請供養(yǎng)親屬撫恤金:完全喪失勞動能力的;工亡職工配偶男年滿60周歲、女年滿55周歲的;工亡職工父母男年滿60周歲、女年滿55周歲的;工亡職工子女未滿18周歲的;工亡職工父母均已死亡,其祖父、外祖父年滿60周歲,祖母、外祖母年滿55周歲的;工亡職工子女已經(jīng)死亡或完全喪失勞動能力,其孫子女、外孫子女未滿18周歲的;工亡職工父母均已死亡或完全喪失勞動能力,其兄弟姐妹未滿18周歲的。
《規(guī)定》說,領(lǐng)取撫恤金人員有下列情形之一的,停止享受撫恤金待遇:年滿18周歲且未完全喪失勞動能力的;就業(yè)或參軍的;工亡職工配偶再婚的;被他人或組織收養(yǎng)的;死亡的。領(lǐng)取撫恤金的人員,在被判刑收監(jiān)執(zhí)行期間,停止享受撫恤金待遇。刑滿釋放仍符合領(lǐng)取撫恤金資格的,按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)享受撫恤金。

5相關(guān)信息編輯

1`.工傷分兩大階段.
a.工傷認(rèn)定(是判斷你是否符合工傷條件)
如果認(rèn)定下工傷,那么你可以得到:
停工留薪期的受傷前12個月的實(shí)得平均工資.
醫(yī)療費(fèi)用
以及住院期間的補(bǔ)助費(fèi).(天津標(biāo)準(zhǔn)10.5元/天)
b.工傷鑒定
如果認(rèn)定的停工留薪期滿,參加傷殘等級鑒定后,
你可以根據(jù)等級得到
一次性傷殘補(bǔ)助金(等級所對應(yīng)的數(shù)*本人工資)
一次性醫(yī)療和再就業(yè)補(bǔ)助金(等級所對應(yīng)的數(shù)*市均工資)

6認(rèn)定辦法編輯

要解決工傷認(rèn)定問題,首先就是要認(rèn)定受傷者與用工單位的勞動關(guān)系。法律要求用工單位必須與工人簽訂勞動合同,但對部分沒有簽訂勞動合同的,卻具備事實(shí)勞動關(guān)系的也可向勞動部門申請進(jìn)行工傷認(rèn)定。
事實(shí)勞動關(guān)系須具備:用人單位和勞動者具有符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。另外,事故發(fā)生后,工傷職工應(yīng)及時注意證據(jù)的收集,比如用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”以及其他勞動者的證言等。
職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。用人單位未在規(guī)定期限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的,受傷害職工或其直系親屬工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起一年內(nèi),提出工傷認(rèn)定申請。
需要提醒的是,建筑施工中用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。有些企業(yè)老板往往會在職工受傷初期信誓旦旦,答應(yīng)給職工如何如何好的工傷保險待遇,造成許多工傷沒有及時申請工傷鑒定,等到一年申請時效過后,老板就可以堂而皇之地置之不理。所以職工受傷后,該走的程序一定要按規(guī)定走。否則,等到申請時效一過,合法權(quán)益就沒法得到保障了。

7八大方法編輯

方法一:濫用勞務(wù)派遣
勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞動者簽訂勞動合同,由派遣勞動者向用工單位提供勞動。勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞動者之間,但勞動力給付的事實(shí)則發(fā)生在派遣勞動者與用工單位之間。
在勞動合同法實(shí)施之前,勞務(wù)派遣制度一直處于晦暗不明的狀態(tài),使用普遍卻沒有法律規(guī)范。勞動合同法專門用12個條文來規(guī)范勞務(wù)派遣用工制度,但其實(shí)施后,勞務(wù)派遣制度不僅沒有衰退,反倒愈演愈烈。法律規(guī)范的粗線條顯得捉襟見肘,難以應(yīng)付現(xiàn)實(shí)中用人單位種種逃避責(zé)任的方法。
方法二:隱蔽用工
按國際勞工組織的界定,隱蔽用工是指假造某種與事實(shí)不同的表面現(xiàn)象,從而達(dá)到限制或削弱法律所提供保護(hù)目的的一種旨在隱藏或扭曲雇傭關(guān)系的行為,其目的主要是為了逃避勞動法的管轄、逃避提供社會保障以及逃稅。
隱蔽用工的情形,在超市(商場)促銷員中體現(xiàn)得最為明顯。從表面來看,促銷員一般是由供應(yīng)商招聘并派駐到超市(商場)推銷其產(chǎn)品,是供應(yīng)商的員工。但實(shí)際上促銷員在工作期間主要受超市(商場)的管理,身著超市(商場)的統(tǒng)一工作服,佩戴超市(商場)的銷售人員工牌,對外也是以超市(商場)銷售人員介紹。
方法三:利用關(guān)聯(lián)公司
一些用人單位通過安排員工在不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)工作,或者將員工的勞動關(guān)系與實(shí)際用工分割在不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)中,以此降低用工成本,混淆勞動關(guān)系,逃避法律責(zé)任。發(fā)生勞動爭議后,幾家單位互相推諉,造成勞動者維權(quán)困難。
這其中有幾種不同的方式。
一是“張冠李戴”:勞動者明明是在甲公司工作,簽訂的協(xié)議或合同上蓋的卻是乙公司的印章;
二是利用關(guān)聯(lián)公司之間的人員調(diào)動來混淆勞動關(guān)系;
三是通過關(guān)聯(lián)公司之間的“承包經(jīng)營”,阻斷勞動關(guān)系;
四是一套人馬、幾套牌子,讓勞動者也無從知曉自己是哪個公司的員工。
方法四:租賃承包
單位將某個部門或者整體承包租賃出去,以提高生產(chǎn)率和經(jīng)濟(jì)效益,這種經(jīng)營方式在目前非常普遍,但是其招用的勞動者是與發(fā)包方還是承包方建立勞動關(guān)系,卻在實(shí)踐中引發(fā)很多糾紛。
在我們收集的案例中,有的是企業(yè)承包給其他企業(yè)的,有的是承包租賃給個人經(jīng)營的,有的是企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營的。不論是哪種承包方式,發(fā)生糾紛后,發(fā)包的企業(yè)都拒絕承認(rèn)與勞動者之間存在勞動關(guān)系,要么將勞動者推給承包承租的公司或個人,要么認(rèn)為勞動者是“獨(dú)立承包人”。
方法五:簽合同、上保險一分為二
根據(jù)勞動法、勞動合同法,用人單位有義務(wù)與員工簽訂勞動合同并為其上社會保險?,F(xiàn)在出現(xiàn)一種情況,用人單位與勞動者簽訂合同,卻將員工的社?!巴獍苯o人力資源公司。目前勞動部門的相關(guān)條文比較模糊,允許一些相關(guān)機(jī)構(gòu)協(xié)助企業(yè)或者個人辦理社會保險,但是社保關(guān)系到底是辦到勞動者的實(shí)際工作單位,還是可以直接辦到代辦公司名下,并不明確,所以給這種用工和保險分兩家的現(xiàn)象開了口子。而一旦勞動者的權(quán)利被侵害,就遇到了勞動關(guān)系不明的難題。
方法六:包工頭違法承包工程
建筑行業(yè)中的包工頭是一個特殊群體:一方面,根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,沒有建設(shè)工程資質(zhì)的包工頭根本不能承包工程;而另一方面,幾乎任何一個工地上,都能看到他們的身影。由包工頭牽頭組成的勞務(wù)隊(duì)伍在建筑勞務(wù)市場中占據(jù)相當(dāng)大的份額,而包工頭的存在,使得農(nóng)民工—包工頭—建筑公司之間的關(guān)系復(fù)雜化,農(nóng)民工究竟是與建筑公司存在勞動關(guān)系,還是與包工頭存在雇傭關(guān)系,并不清楚。
方法七:私人車主掛靠經(jīng)營
“掛靠”是上世紀(jì)80年代我國正處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時期特殊歷史背景下的產(chǎn)物。當(dāng)時因?yàn)椴煌兄菩问降钠髽I(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中的經(jīng)營范圍和享受的待遇不同,個體工商戶和私營企業(yè)掛靠其他單位從事經(jīng)濟(jì)活動的現(xiàn)象大量存在。私人車輛掛靠公司運(yùn)營,同樣也是由于公共交通運(yùn)營的管制。而一旦發(fā)生勞動爭議,就會出現(xiàn)勞動者與掛靠人、被掛靠單位三方權(quán)利義務(wù)糾纏不清的問題。如果認(rèn)定司機(jī)只是車主的雇員,一旦發(fā)生事故,運(yùn)輸公司不需要承擔(dān)任何責(zé)任,而從私人的車主獲得賠償顯然要面臨很大風(fēng)險。
方法之八:以勞務(wù)雇傭關(guān)系否認(rèn)勞動關(guān)系
由于勞動關(guān)系受到勞動法律規(guī)范的特別保護(hù),勞動者享有的權(quán)利相對于勞務(wù)雇傭關(guān)系中勞務(wù)提供者來說要更多、更周密,比如,勞動者被拖欠工資的,不僅可以要求單位支付工資,還有權(quán)要求其支付拖欠工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;而勞務(wù)雇傭關(guān)系中,拖欠勞務(wù)費(fèi)的,只能要求對方支付拖欠期間的勞務(wù)費(fèi)和利息。一旦建立勞動關(guān)系,沒有法定理由,用人單位不得解除;而勞務(wù)雇傭關(guān)系中,合同屆滿或者工作事項(xiàng)完成后,雙方之間的關(guān)系當(dāng)然結(jié)束。正是由于這些特殊保護(hù),使一些用人單位在發(fā)生糾紛后,極力否認(rèn)與勞動者之間存在勞動關(guān)系。
方法九:假借注銷或吊銷
據(jù)勞動合同法,公司主動解散或者被動終止?fàn)I業(yè)資格,那么勞動合同終止。有些用人單位為了逃避責(zé)任,主動注銷公司,或者故意利用法律上的空子,使公司的營業(yè)執(zhí)照被吊銷。由于勞動者對此往往不知情,無法及時主張權(quán)利,其權(quán)利就有被侵害的可能。